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新工受工傷，“本人工資”如何確定

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《工傷保險條例》第六十一條規定：本條例所稱本人工資，是指工傷職工因工作遭受事故傷害或者患職業病前１２個月平均月繳費工資。本人工資高于統籌地區職工平均工資３００％的，按照統籌地區職工平均工資的３００％計算；本人工資低于統籌地區職工平均工資６０％的，按照統籌地區職工平均工資的６０％計算。
    從該條可以看出，本人工資是指工傷職工因工作遭受事故傷害前12個月的平均月繳費工資。如果工傷職工僅工作幾天就受工傷，前12個月工資不存在，也就沒有12個月的平均工資了。而用人單位又沒有為工傷職工繳納工傷保險，那么工傷職工的工資怎么確定呢？
      在這種情況下，用人單位通常主張本人工資按社平工資的60%計算，顯然不符合法律規定。條例第61條規定本人工資低于60%的，才能按60%計算，而被訴人怎么確定申訴人前十二個月工資低于60%呢？顯然不能！如果不能確定的情況下，無論是高級經理、專家教授，還是工薪職員、低層勞工，都按社平工資的60%作為本人工資，顯然不公平，不合理。
      通常情況下，工資由合同約定，如果合同有約定，可以考慮按合同約定的月工資為本人工資。
      在事實勞動關系中，勞動者與用人單位沒有簽訂合同。那怎么確定本人工資呢？《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十四條規定：“勞動合同被確定無效后，用人單位對勞動者付出的勞動，一般可參照本單位同期、同工種、同崗位的工資標準支付勞動報酬。”從該條可以看出，工資報酬約定無效或沒有約定時，就是按同工種同崗位的工資標準確定的。由此規定反映出來的法律精神可知，勞動者本人工資應以其同崗位同工種同事的前十二個月平均工資為準。